問:投標供應(yīng)商A公司的股東與B公司的股東存在交叉,但兩家公司的法人代表并非同一人,可以參加同一采購項目的投標嗎?
答:《政府采購法實施條例》(以下簡稱《條例》)第十八條第一款規(guī)定,“單位負責人為同一人或者存在直接控股、管理關(guān)系的不同供應(yīng)商,不得參加同一合同項下的政府采購活動”。雖然A、B兩家公司的股東存在交叉,但其法人代表并非同一人,不存在直接控股、管理關(guān)系,也不必然構(gòu)成串通投標。串通投標屬于法定情形,只有符合政府采購相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的情形,即《條例》第七十四條規(guī)定的惡意串通的七種情形,以及《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》(財政部第87號令,以下簡稱87號令)第三十七條規(guī)定的視為串通投標的六種情形,才能認定為串通投標。
不過,也有專家援引《〈條例〉釋義》的相關(guān)內(nèi)容,提出了不同觀點?!丁礂l例〉釋義》關(guān)于《條例》第十八條的闡釋中明確,單位負責人是指單位法定代表人或者法律、行政法規(guī)規(guī)定代表單位行使職權(quán)的主要負責人。若A、B兩家公司的控股股東均僅有兩人,即存在交叉的這兩位股東,則這兩位股東均可代表A、B兩家公司行使職權(quán),因而也是兩家公司的主要負責人(單位負責人),故A、B公司不得參加同一合同項下的政府采購活動。
實踐中,關(guān)聯(lián)企業(yè)同時投標的現(xiàn)象時有發(fā)生,但關(guān)聯(lián)企業(yè)如何認定、是否禁止其參與政府采購活動,則缺乏明確的法律法規(guī)依據(jù)。為避免爭議的發(fā)生,采購人、代理機構(gòu)可在招標文件中就此事先作出約定。