一、建筑企業(yè)工程項(xiàng)目的三種分類
筆者以建筑工程項(xiàng)目是否要辦理農(nóng)民工工資專用賬戶和農(nóng)民工實(shí)名制登記為依據(jù),將建筑工程項(xiàng)目分為以下三類。
(一)第一類建筑工程項(xiàng)目
第一類建筑工程項(xiàng)目是指既辦理農(nóng)民工工資專用賬戶又辦理農(nóng)民工實(shí)名制管理的項(xiàng)目。主要是房建工程和市政工程。
2019年3月1日開(kāi)始實(shí)施的《建筑工人實(shí)名制管理辦法(試行)》(建市【2019】)18號(hào))第三條 本辦法適用于房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程。20120年5月1日實(shí)施的《保障農(nóng)民工工資支付條例》(中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院令第724號(hào))第三十一條和國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于全面治理拖欠農(nóng)民工工資問(wèn)題的意見(jiàn)(國(guó)辦發(fā)〔2016〕1號(hào))第三條第(八)項(xiàng)規(guī)定,在建筑領(lǐng)域推行農(nóng)民工工資專用賬戶管理,將農(nóng)民工工資和非人工工程款分賬管理。因此,房建筑工程和市政工程必須是既要辦理農(nóng)民工工資專用賬戶又要辦理農(nóng)民工實(shí)名制管理的工程項(xiàng)目。
(二)第二類建筑工程項(xiàng)目
第二類建筑工程項(xiàng)目是指既不要辦理農(nóng)民工工資專用賬戶又不要辦理農(nóng)民工實(shí)名制管理的項(xiàng)目。主要是地下管道工程、煤礦建設(shè)工程、石油化工煤氣建設(shè)工程、綠化工程、拆遷工程、爆破工程、家庭室內(nèi)裝修工程等,以及以下不需要辦理《建筑工程施工許可證》的工程項(xiàng)目:工程投資額在100萬(wàn)元以下或者建筑面積在300平方米以下的建筑工程,文物保護(hù)的紀(jì)念建筑物和古建筑等的修繕,搶險(xiǎn)救災(zāi)及其他臨時(shí)性房屋建筑和農(nóng)民自建低層住宅的建筑活動(dòng)。
(三)第三類建筑工程項(xiàng)目
第三類建筑工程項(xiàng)目是指必須要辦理農(nóng)民工工資專用賬戶但不要辦理農(nóng)民工實(shí)名制管理的項(xiàng)目。主要是國(guó)家交通工程、水利水電工程、國(guó)家電網(wǎng)工程。
二、建筑企業(yè)(勞務(wù)公司)與農(nóng)民工之間用工合同的分類及其法律分析
(一)農(nóng)民工用工合同的分類
農(nóng)民工用工合同分為勞動(dòng)合同、勞務(wù)合同和靈活就業(yè)協(xié)議三大類。其中勞動(dòng)合同分為以下四種:無(wú)固定期限全日制勞動(dòng)合同、固定期限全日制勞動(dòng)合同、以完成一定工資任務(wù)為期限的全日制勞動(dòng)合同、非全日制勞動(dòng)合同。勞務(wù)合同分為兩種:一是建筑企業(yè)與勞務(wù)公司簽訂勞務(wù)分包合同;二是勞務(wù)公司或建筑企業(yè)與班組長(zhǎng)或包工頭簽訂專業(yè)作業(yè)勞務(wù)分包合同。靈活就業(yè)協(xié)議是用工單位與非全日制工作人員、臨時(shí)工、季節(jié)工、彈性就業(yè)工簽訂的協(xié)議,靈活就業(yè)協(xié)議包括非全日制勞動(dòng)合同。
(二)與農(nóng)民工簽訂固定期限全日制勞動(dòng)合同的法律分析
根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》,第十九條、第二十條、第十三條、第四十四條和四十六條的規(guī)定,固定期限勞動(dòng)合同,是指用人單位與勞動(dòng)者約定合同終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致,可以訂立固定期限勞動(dòng)合同。固定期限勞動(dòng)合同具有以下特征:
第一,固定期限勞動(dòng)合同中可約定試用期。
勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的,試用期不得超過(guò)一個(gè)月;勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過(guò)二個(gè)月;三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同,試用期不得超過(guò)六個(gè)月。同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。
第二,試用期限的工資標(biāo)準(zhǔn)。
勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十,并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。
第三,合同期限到期給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的條件。
合同期限到期,如果用人單位維持或者提高原勞動(dòng)合同約定條件續(xù)訂勞動(dòng)合同,勞動(dòng)者不同意續(xù)訂的,則用人單位不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金;如果勞動(dòng)者同意續(xù)簽勞動(dòng)合同,用人單位不同意續(xù)簽,則用人單位必須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
第四,解除或終止勞動(dòng)合同必須按照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的標(biāo)準(zhǔn)。
第五,簽訂固定期限的全日制勞動(dòng)合同,用人單位與勞動(dòng)者必須依法繳納社保費(fèi)用,勞動(dòng)者的社保費(fèi)用由用人單位依法從勞動(dòng)者工資收入中代扣代繳。
(三)與農(nóng)民工簽訂以完成一定工作任務(wù)為期限全日制勞動(dòng)合同的法律分析
根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第十五條和第十九條的規(guī)定, 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同,是指用人單位與勞動(dòng)者約定以某項(xiàng)工作的完成為合同期限的勞動(dòng)合同。以完成一定工作任務(wù)為期限全日制勞動(dòng)合同具有以下特征:
第一,不得約定試用期。
第二,工作任務(wù)完成而終止的勞動(dòng)合同,根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十二條的規(guī)定,用人單位必須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
(四)與農(nóng)民工簽訂靈活就業(yè)協(xié)議全日制勞動(dòng)合同的法律分析
根據(jù)全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)行政法室編著,由中國(guó)法制出版社出版的《中華人民共和國(guó)社會(huì)保險(xiǎn)法解讀》的解釋,所謂的“靈活就業(yè)人員”是指以非全日制、臨時(shí)性、季節(jié)性、彈性工作等靈活多樣的形式實(shí)現(xiàn)就業(yè)的人員,包括無(wú)雇工的個(gè)體工商戶、非全日制從業(yè)人員以及律師、會(huì)計(jì)師、自由撰稿人、演員等自由職業(yè)者等等。簽訂靈活就業(yè)協(xié)議的勞動(dòng)合同具有以下特征:
第一,可以與用人單位簽訂靈活就業(yè)協(xié)議的人員
與用人單位可以簽訂靈活就業(yè)協(xié)議的人員有:無(wú)雇工的個(gè)體工商戶、非全日制從業(yè)人員、自由職業(yè)者、臨時(shí)工、季節(jié)工、彈性工作人員(包括農(nóng)民工)。
第二,用人單位無(wú)須承擔(dān)無(wú)雇工的個(gè)體工商戶、靈活就業(yè)和非全日制從業(yè)人員的社保費(fèi)用,但是無(wú)雇工的個(gè)體工商戶、靈活就業(yè)和非全日制從業(yè)人員可以自愿選擇在無(wú)雇工的個(gè)體工商戶、靈活就業(yè)和非全日制從業(yè)人員。